有限合伙制私募股權(quán)基金的稅務(wù)問題
有限合伙制私募股權(quán)基金（以下簡稱“PE基金”）是目前在世界范圍內(nèi)最主要的PE基金組織形式，誕生于20世紀(jì)70年代的美國，是被廣泛認(rèn)為最有優(yōu)勢的PE基金組織形式。在新的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱“《合伙企業(yè)法》”）等法律法規(guī)的相繼更新的基礎(chǔ)上，我國的有限合伙制PE基金有了存在和發(fā)展的土壤。
一、有限合伙制PE基金的優(yōu)勢
有限合伙制PE基金，是指投資人與基金管理人共同簽訂合伙協(xié)議，成立有限合伙企業(yè)，投資人擔(dān)任有限合伙企業(yè)的有限合伙人（以下簡稱“LP”）對基金主要出資并承擔(dān)有限責(zé)任，同時不參與PE基金的管理和運(yùn)作；基金管理人擔(dān)任有限合伙企業(yè)的普通合伙人（以下簡稱“GP”），僅出資很小的比例，但是全面負(fù)責(zé)PE基金的日常管理與經(jīng)營決策，對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙制PE基金具有低成本、風(fēng)險較低、管理高效等優(yōu)勢特點：
1.設(shè)立程序比較簡單
相比設(shè)立公司制的PE基金，設(shè)立有限合伙企業(yè)無論從材料提交上還是設(shè)立程序上都更為簡便。一般僅需提交申請登記書、相關(guān)方簽署的合伙協(xié)議、及合伙人的身份證明文件等，對出資及企業(yè)治理結(jié)構(gòu)等方面均沒有嚴(yán)格的要求。
2.資本制度安排靈活，治理結(jié)構(gòu)高效
首先，有限合伙制的PE基金沒有實繳出資的要求。雖然《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）修訂后，對設(shè)立公司也沒有最低的注冊資本限制，但是新《公司法》依然沒有改變法定資本制的原則。有限合伙PE基金可根據(jù)項目的實際情況，選擇投入資金的時間，最大程度地減少資金閑置的可能性，極大地提高資金的利用率；
其次，有限合伙企業(yè)可以做到人資分立，投資人在有限合伙制的PE基金中作為LP出資，占有基金絕大部分的出資額（可高達(dá)99%），但是不參與基金的管理，PE基金的管理職責(zé)由具備專業(yè)知識與技能的基金管理人承擔(dān)，是人資配置的完美結(jié)合。
3.稅收制度優(yōu)惠，避免雙重征稅
《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！睆亩馕吨?，采用有限合伙企業(yè)作為PE基金的組織形式，可以避免企業(yè)層面的所得稅，僅在合伙人層面繳納，避免了公司制PE基金需要雙重納稅的問題（對股東來說，需要先在公司層面繳納25%的企業(yè)所得稅，剩余所得分配再由股東繳納個人所得稅，以20%的個人所得稅率合并計算，股東實際負(fù)擔(dān)的所得稅高達(dá)40%）。從所得稅層面，有限合伙制PE基金具有一定的稅收優(yōu)惠。
除了免于雙重征稅外，有限合伙制PE基金還會面臨其他獨有的稅收問題，因此，針對有限合伙制PE基金的稅收問題，本文旨在分別從有限合伙制PE基金的投資人、管理人及基金層面分別淺析相關(guān)的納稅政策和實踐操作。
二、基金層面的稅收問題
基金層面不繳納稅收，是選擇有限合伙企業(yè)制PE基金的最重要原因之一。針對合伙企業(yè)層面的所得稅，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第六條與《國務(wù)院關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知》（“16號文”）的相關(guān)規(guī)定，明確了在有限合伙企業(yè)層面，無需繳納企業(yè)所得稅。2008年頒發(fā)的《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》(“159號文”)，同時也進(jìn)一步明確了，在新企業(yè)所得稅法體系下合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”原則，即先分配后征稅，把所有收益分配給各合伙人，再由合伙人繳納稅收。綜上可知，在有限合伙制PE基金層面，無需對來源于投資的目標(biāo)公司所獲取的紅利股息或股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價繳納所得稅。合伙企業(yè)在納稅環(huán)節(jié)相當(dāng)于被“看穿”，應(yīng)稅所得直接轉(zhuǎn)由其合伙人繳納。
有關(guān)合伙企業(yè)層面的營業(yè)稅。由于PE基金從事的主要經(jīng)濟(jì)活動為股權(quán)類投資，一般不會涉及提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)、銷售不動產(chǎn)等營業(yè)稅的課稅環(huán)節(jié)，因此基金層面一般也無需繳納營業(yè)稅。
?三、投資人層面的稅收問題
投資人作為有限合伙制PE基金的LP，由于其不參與基金的實際管理和運(yùn)作，在PE基金的主要活動即是通過投資獲取收益，因此涉及到的納稅環(huán)節(jié)主要為投資過程中獲取的利息、股息、紅利及財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓獲得的收益等，因此投資人在PE基金中最主要的稅收問題即是針對利息、股息、紅利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益繳納的所得稅。由于投資人在有限合伙企業(yè)中的形態(tài)可能不同，可以是自然人直接出資，也可通過法人或合伙企業(yè)的形式出資。一般情況下，通過增設(shè)一層合伙企業(yè)持有基金對于LP來說，各合伙企業(yè)在繳納所得稅時依然被逐個“看穿”，等同于自然人直接繳納，因此本文將投資人的形態(tài)分為自然人和法人兩種形式分別探討。
1.投資人為自然人
在《中華人民共和國個人所得稅法》（以下簡稱“《個人所得稅法》”）和《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱“《企業(yè)所得稅法》”）的規(guī)定中分別對于境內(nèi)外自然人和居民企業(yè)與非居民企業(yè)有不同的劃分，因此本文分別簡要闡述。
(1)境內(nèi)自然人
根據(jù)“先分后稅”的原則，有限合伙企業(yè)層面被直接“看穿”，自然人作為PE基金的LP必然要承擔(dān)從合伙企業(yè)分配所得所對應(yīng)的個人所得稅。目前實踐中，對自然人LP征稅時，適用個人所得稅的計稅依據(jù)和稅率存在一定的爭議：一種征稅依據(jù)是直接適用《個人所得稅法》第三條第五項之規(guī)定：“特許權(quán)使用費所得，利息、股息、紅利所得，財產(chǎn)租賃所得，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，偶然所得和其他所得，適用比例稅率，稅率為百分之二十”，這是比較常見的理解方式；但是，實踐中也會存在另一種操作方式，即根據(jù)《個人所得稅法》第三條第二項之規(guī)定，“個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得和對企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得，適用百分之五至百分之三十五的超額累進(jìn)稅率”。產(chǎn)生這兩種認(rèn)定差異的原因在于，投資人獲得的利息、股息、紅利所得及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得其實均來自于目標(biāo)公司的分紅及轉(zhuǎn)讓溢價所得，由于合伙企業(yè)層面不繳納稅收，自然人作為合伙人獲得該等應(yīng)稅所得可能被稅務(wù)主管部門看作“個體工商戶經(jīng)營所得”，因此可能會被認(rèn)定適用5%-35%的累進(jìn)稅率（LP投資金額通常較高，如適用累進(jìn)稅率，即一般為35%的稅率）。
正因為存在上述認(rèn)定差異，而中央層面并未出臺立法統(tǒng)一PE基金中投資人的所得稅適用標(biāo)準(zhǔn)，因此會導(dǎo)致實務(wù)中投資人可能負(fù)擔(dān)超過20%的個人所得稅。針對該等情況，一些地方政府，如北京、上海等地為了給私募股權(quán)基金創(chuàng)造更好的發(fā)展環(huán)境，相繼出臺了一系列法規(guī)、規(guī)定，明確對合伙制的PE基金投資人征收20%的個人所得稅，及伴隨其他的納稅優(yōu)惠和相應(yīng)財政扶持。
筆者認(rèn)為對自然人LP適用5%-35%的累進(jìn)稅率征收個人所得稅并不合理。LP僅在PE基金層面追求投資收益，不存在其他的經(jīng)濟(jì)活動，將其利息、股息、紅利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得定義為“個體工商戶經(jīng)營所得”，不論是主體性質(zhì)還是收入性質(zhì)均不符合該項規(guī)定。因此希望在中央層面可以盡快立法明確適用于該等情形下的個人所得稅的納稅標(biāo)準(zhǔn)。
(2)境外自然人
如PE基金的投資人為境外個人，根據(jù)《個人所得稅法》的規(guī)定，在中國無住所又不居住或無住所而在境內(nèi)居住不滿一年的個人從中國境內(nèi)取得的所得，依照本法規(guī)定繳納個人所得稅；個人獲得的利息、股息、紅利，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%的個人所得稅率。境外個人的個人所得稅征收，在無特殊情形下與境內(nèi)個人的標(biāo)準(zhǔn)相同。但是，如境外自然人所在國家與我國有特殊的關(guān)稅協(xié)定則優(yōu)先特殊規(guī)定。如境外個人在中國無其他應(yīng)稅活動，根據(jù)其所在國家或地區(qū)與中國大陸的稅收協(xié)定或安排，在取得股息紅利時，有可能只須繳納10%或5%的預(yù)提所得稅。
2.投資人為法人
(1)居民企業(yè)
當(dāng)PE基金的投資人為法人主體，且為居民企業(yè)時，作為PE基金的LP，在該法人投資人層面所應(yīng)繳納的稅收得要拆分成兩個部分看：
首先是對于股息、紅利等權(quán)益性收益可能按照一般規(guī)則繳納25%的企業(yè)所得稅，但也有可能被認(rèn)定為免稅收入。存在認(rèn)定差異的原因在于《企業(yè)所得稅法》及其實施條例規(guī)定，居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，如股息、紅利等權(quán)益性投資收益符合要求的為免稅收入，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。但上述股息紅利是否符合免稅收入，主要的判斷標(biāo)準(zhǔn)在于該等股息紅利等權(quán)益性收益其本身是否為稅后利潤（即“完稅股息”）。一般情況下，由于合伙企業(yè)層面不繳納稅收，因此無法將法人投資人獲取的股息紅利收入認(rèn)定為完稅股息，在這種情況下，法人投資人繳納企業(yè)所得稅不可避免。但是根據(jù)基金的實際運(yùn)營情況，實踐上對此問題的定性存在一定的操作空間。
其次，對于投資人另一部分的收入，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓的溢價所得，則一般不存在解釋的空間，投資人對于該等財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得不可避免地要繳納25%的企業(yè)所得稅
(2)非居民企業(yè)
當(dāng)PE基金的投資人為非居民企業(yè)時，根據(jù)《企業(yè)所得稅法》和《國家稅務(wù)總局關(guān)于下發(fā)協(xié)定股息稅率情況一覽表的通知》的相關(guān)規(guī)定，在中國未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所、或雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但是取得與其設(shè)立的機(jī)構(gòu)、場所無實際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納10%的企業(yè)所得稅。但如果非居民企業(yè)所在國家或地區(qū)與我國簽訂有稅收協(xié)定，協(xié)定的稅率低于10%，則可以按協(xié)定的稅率執(zhí)行。
四、基金管理人層面的稅收問題
私募基金的管理人即為管理私募基金的法律實體，根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的私募基金登記備案相關(guān)問題解答(一)顯示，基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任。自然人不能登記為私募基金管理人，且該等管理人一定要為境內(nèi)個體，因此本文涉及到的PE基金管理人的主體限于居民企業(yè)。
基金管理人和投資人相比，在PE基金中涉及的納稅環(huán)節(jié)更多，除了利息、股息、紅利及財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得以外的投資所得（通常管理人出資很少，甚至低至1%），還有基于其PE基金管理人身份會收取的管理費。管理費一般根據(jù)已認(rèn)繳出資額為標(biāo)準(zhǔn)，按年（或季度）繳納一定比例的管理費（通常為1%-3%），數(shù)額受基金規(guī)模大小影響。
以法人形式的PE基金管理人為例，在所得稅層面，一般情況下和投資人(法人)沒有區(qū)別。針對利息、股息、紅利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓這部分的收入，由于在合伙企業(yè)層面沒有納稅，在管理人層面，其不可避免地要繳納企業(yè)所得稅（25%）。
對于管理人來講，由于其在基金層面管理和運(yùn)營，會收取一定比例的管理費，首先，會對基金管理人收取的管理費征收企業(yè)所得稅（25%）；其次，由于收取管理費并進(jìn)行基金層面的管理，該等活動屬于提供應(yīng)稅勞務(wù)，因此也應(yīng)當(dāng)按5%的比例繳納營業(yè)稅。
五、有關(guān)印花稅的問題
有關(guān)PE基金涉及到的稅收問題，無論是基金層面、投資人層面還是管理人層面不可避免的會涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此以股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為納稅環(huán)節(jié)地印花稅是容易被忽略的，盡管納稅數(shù)額較小，但是也屬于可能面臨的稅收成本。
印花稅是以經(jīng)濟(jì)活動和經(jīng)濟(jì)交往中，書立、受領(lǐng)應(yīng)稅憑證的行為為征稅對象征收的一種稅。印花稅因其采用在應(yīng)稅憑證上粘貼印花稅票的方法繳納稅款而得名。印花稅的納稅義務(wù)人在有限合伙制PE基金的范圍內(nèi)，主要是簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的雙方主體，對于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)的印花稅率為記載金額的0.5‰，雙向收費，總納稅額根據(jù)主合同金額變化，總體相對較小。
有關(guān)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于對買賣封閉式證券投資基金繼續(xù)予以免征印花稅的通知》（財稅[2004]173號文）規(guī)定：“從2003年1月1日起，繼續(xù)對投資者（包括個人和機(jī)構(gòu)）買賣封閉式證券投資基金免征印花稅”。對于該等免稅規(guī)定，是否適用于有限合伙制PE基金目前存在爭議，實踐中一般不予適用上述規(guī)定。